面对外文商标中外文翻译“一词多音”或“一词多义”的客观情况，如何合理确定外文商标受到保护的译名呢？对于一个外文注册商标而言，对其构成近似的方式从形态上可以分为三种：第一种是从表面形态上进行字形模仿，如将“NIKE”变幻为“NLKE”并加以商业使用；第二种是将外文商标音译后加以使用，如将“GREEN”译成“格林”后使用；第三种是将外文商标意译后加以使用，如将“FAT ELEPHANT”译成“胖象”后使用。可以看出，第一种是实践中商标近似的典型样式，无论是行政执法还是司法裁判都已经积累了丰富的经验，在此不再赘述。值得注意的是后面两种形式，这两种形式都涉及到对外文商标中文译名的保护。对译名的保护实质上是将外文商标所承载的商誉由商标外部形态对消费者的指引效果扩展到字音和字义范畴。那么，是不是外文商标的所有可能的译名都有法律保护的价值呢？回答是否定的。外文商标的中文译名（不包括该译名直接被注册为商标的情形）要受到保护，一般需要具备如下三个条件。

第一，外文商标必须具备一定的知名度。为什么不是所有的外文商标的中文译名都能受到商标法保护呢？这是因为，我国商标法对商标的保护体现为一种偏重外观视觉效果上混淆可能的“符号保护”，换言之，对于非知名的外文商标而言，由于文化、语言上的生疏，消费者对其认知主要体现在对字形上的记忆，而要使得外文字音、词义给消费者留下稳定的消费记忆，需要一定时间的商业宣传和市场营销。前文已经述及，对外文商标中文译名的保护，实质上是将这种商标所承载的商誉由外文字形对消费者的指引效果过渡到字音和字义范畴，因而是一种强保护，显然，保护的强度应该与必要性成正比，对于那些知名度不高的外文商标，其商标本身尚且不能达到理想的区别商品来源的效果，更谈不上将这一功能传递到语音和字义上来实现。

第二，外文商标与具体的某一译名之间建立了唯一对应的指向性。根据我国商标立法及相关司法解释的精神，对于外文商标译名的保护应当基于该译名同该商标在相关公众之中建立起唯一对应的关系。为什么要强调外文商标与译名之间的唯一对应性呢？原因在于，对外文的翻译，即使是最权威的词典，也往往有不只一个含义，这导致了外文商标的意译存在诸多可能；而读音方面，由于汉字中同音字众多，外文对应的音译也存在多种可能。因此，如果不要求外文译名的唯一性，就会造成外文商标权利人的商标禁用权范围扩大到了令人难以想象的地步，在实质上垄断了大片本来应当属于公有领域的语言资源，从而获得了显属不当的竞争优势。例如“WALKMAN”，单从意译上来看，就包括“便携式放音机”、“随身听”、“行走者”、“散步者”、“漫步者”、“漫游者”、“步行者”等词汇，显然，如果不固定一个与其唯一对应的译名，那么这些词汇对其他的商业竞争对手而言无论是否会与其商标产生实质混淆都会被禁用，显然是不合理的。此外，商标法对商标保护的立足点在于制止混淆。而在外文商标的译名存在多种可能性的情况下，除了经过商业宣传深入人心的译名，消费者事实上不可能对于每个译名都会产生混淆。因此，对于那些只是在理论上存在可能性但并没有唯一对应性的译名，在不会对消费者造成混淆的前提下，外文商标的权利人无权禁止他人使用。值得补充的是，虽然外文商标对应的译名通常只有一个，但是并非除此之外其他可能的译名都可以被其他人自由使用。对于那些与外文商标对应性译名达到了较高程度近似以至于消费者难以区分的译名，外文商标权利人同样可以禁止他人注册或使用。例如，“McDonald”的对应性译名是“麦当劳”（此处假定“麦当劳”中文未被注册为商标），但也可以音译成“迈登劳”、“脉当纳”、“玛当娜”、“麦当佬”等。对于“迈登劳”、“脉当纳”、“玛当娜”，由于与“McDonald”的对应性译名区别明显，商标权人无权禁止他人将其注册或使用，但对于“麦当佬”，则可以基于与对应性译名构成混淆性近似而有权禁止注册或使用。此外，如果外文商标权利人将译名直接用于商品包装或装潢之上并经过长期使用构成了知名商品特有名称之后，对于仿冒其译名的行为，除商标法外，商标权人也可以通过主张不正当竞争来救济自己的权利。那么，外文商标的译名如何确定呢？司法实践中，经常考虑的因素包括：外文商标的持有人在商业活动或商业宣传中长期固定、醒目地宣传该译名，如在商品包装、商标标贴、商业合同、商业广告、店铺招牌、公开宣传等场合使用；该译名经过长期商业使用，已经在消费者之中与对应的外文商标形成了唯一指向关系，从而最终指向商品来源；公共媒体的宣传和消费者的认知；权威词典的解释或者相关行业内的公认事实等。

第三，外文商标的中文译名必须由商标权利人主动创设并使用。在特定的情况下，某些蜚声中外的知名外文商标，并无正式译名，但却因为新闻媒体的第三方宣传和消费者自行产生的认知，而在消费群体中产生了一个具有固定性的对应译名。对于这种译名，如果商标权人没有主动使用，并不能当然地受到法律保护。例如，“SONY ERICSSON”本应被译为“索尼爱立信”，但消费者之中口口相传的译名却是“索爱”，而这一译名却在很长一段时间内没有得到索尼爱立信公司的公开承认。在这种情况下，由于索尼爱立信公司并无将“索爱”这一译名用作指代其外文商标以及商品来源的主观意图和实际行为，因而尽管社会公众已经将“索爱”与该公司建立了唯一的对应关系，但由于这种“被动使用”并非索尼爱立信公司的主动商业实践，因此缺乏主观要件而无法为该公司创设承载商誉的商标译名的相关权利。故当有人将“索爱”注册为商标时，索尼爱立信基于商标被恶意抢注的诉请无法最终得到法院的支持。


（作者单位：上海市第二中级人民法院）
云南省红河哈尼族彝族自治州人民政府办公室


红河州人民政府办公室关于印发红河州兴边富民工程管理办法的通知

红政办发〔2008〕188号



金平、绿春、河口县人民政府，州直各委、办、局：

《红河州“兴边富民工程”管理办法》已经州人民政府同意，现印发给你们，请认真遵照执行。







二◯◯八年九月十九日











红河州“兴边富民工程”管理办法



第一章 总　则

第一条　为了保障州委、州政府“兴边富民工程”战略部署的贯彻落实，加快边境地区经济社会发展，促进民族团结，边疆稳定，边防巩固，睦邻强州，根据有关规定，制定本办法。

第二条　本办法所称“兴边富民工程”，是指州委、州政府针对全州边境地区经济社会发展需要实施的基础设施建设、温饱安居、产业培育、素质提高、社会保障和社会稳定、生态保护与建设等工程。

第三条 “兴边富民工程”实施的范围包括金平、绿春、河口三个边境县。

第四条 “兴边富民工程”是一项长期、艰巨的系统工程，按照突出重点，整体推进，统一组织，务求实效的原则组织实施。　

第二章 机构职责

第五条 成立红河州“兴边富民工程”领导小组，对“兴边富民工程”实施统一领导和协调。主要职责：

（一）拟定“兴边富民工程”实施的目标、步骤、内容和范围，“兴边富民工程”总体规划，报州委、州政府审批；

（二）对年度项目资金计划、“兴边富民工程”管理办法、考核奖惩等重大事项进行审查并作出决定；

（三）协调解决“兴边富民工程”实施过程中的重大问题。

第六条 红河州“兴边富民工程”领导小组下设办公室在州发改委。主要职责：

（一）负责贯彻领导小组的决策、决定，做好综合协调服务工作；

（二）负责组织“兴边富民工程”实施情况的监督检查，对州级部门和边境三县工作进行考核；

（三）负责“兴边富民工程”有关情况和信息的收集整理及上传下达。

第七条 州发改委、州财政局、州监察局、州审计局等部门要充分发挥职能作用，配合“兴边富民工程”领导小组办公室做好“兴边富民工程”的监督、检查、考核等管理工作。

第八条 相关行业主管部门按照“兴边富民工程”领导小组的决定和要求，履行下列职责：

（一）负责研究提出“兴边富民工程”本部门实施内容的总体规划、年度项目资金计划方案；

（二）负责本部门“兴边富民工程”项目的具体组织和指导；

（三）负责对本系统“兴边富民工程”实施的监督、检查和考核总结。

第九条 边境三县要建立相应的组织机构，加强对“兴边富民工程”实施的组织领导，负责组织和具体实施好“兴边富民工程”。

第三章 项目管理

第十条 “兴边富民工程”的主要内容是基础设施建设、温饱安居、产业培育、素质提高、社会保障和社会稳定、生态保护与建设六大方面。

第十一条 “兴边富民工程”资金主要是中央财政和省级财政、州级财政原有渠道安排的涉及“兴边富民工程”相关项目资金（即部门既有渠道资金）以及边境三县财政投入“兴边富民工程”的资金。

第十二条 “兴边富民工程”资金的管理原则

（一）各有关部门在使用部门既有渠道资金安排全州年度项目资金计划时，在全州平均数的基础上，对“兴边富民工程”（边境三3县）的资金投入，应按照不低于20%的比例予以倾斜。

（二）边境三县财政用于“兴边富民工程”的资金，原则上应相对集中，配合国家和省级、州级资金投入“兴边富民工程”相关项目。

第十三条 “兴边富民工程”项目管理程序

（一）部门既有渠道资金项目

边境三县在“兴边富民工程”行动计划框架内，按照上级部门要求和本办法规定，拟定本县、本部门年度项目建设计划，逐级上报相关部门，同时抄报同级“兴边富民工程”领导小组办公室。上报的年度建设计划由州级相关部门汇总审核后，报州“兴边富民工程”领导小组办公室审核，相关部门按照各自职责实施项目管理，年度计划由相关部门逐级下达执行，并报州“兴边富民工程”领导小组办公室备案。

（二）县级资金项目

边境三县根据“兴边富民工程”内容参照州里规定的程序执行，报上级“兴边富民工程”领导小组备案。

第四章 组织实施

第十四条 州级相关部门和边境三县每年与州人民政府签订《红河州“兴边富民工程”任务责任书》并认真组织实施，加强项目全过程管理，确保工程按时按质完成。

第十五条 每年9月底前，州级各部门将下一年度“兴边富民工程”实施项目计划报州“兴边富民工程”领导小组办公室； 12月15日前，边境三县将年度项目实施情况、项目和资金管理等情况总结报州“兴边富民工程”领导小组办公室，同时抄报州级项目主管部门和单位；12月30日前，州级相关部门将本系统“兴边富民工程”有关情况汇总上报州“兴边富民工程”领导小组办公室。

第十六条　各部门、各单位和边境三县要做好 “兴边富民工程”项目台账，建立健全档案管理制度。

第五章 检查、考核和奖惩

第十七条 各有关部门和边境三县对边境地区“兴边富民工程”的实施和管理情况及时进行检查和总结。州“兴边富民工程”领导小组办公室组织对州级项目主管部门、边境三县 “兴边富民工程”实施情况进行检查。

第十八条　审计部门要对项目资金的管理、使用和效益情况不定期进行审计。纪检监察部门要积极配合项目主管部门，加强对项目实施情况的监督检查，及时发现和处理工作中存在的问题。

第十九条　州“兴边富民工程”领导小组每年对州级有关部门、边境三县“兴边富民工程”实施情况进行考核。

（一） 州级各部门、单位考核的主要内容：

1．资金的额度和保障，既有资金渠道是否向边境地区按照20%以上比例倾斜；

2．项目组织实施的进度、质量、完成情况；

3．项目资金的管理情况；

4．其它方面的要求。

（二）边境三县考核的主要内容：

1．项目实施情况、进度、质量、完成情况；

2．项目资金的管理情况；

3．其它方面的要求。

第二十条　根据考核结果，对组织实施“兴边富民工程”做得较好的州级有关部门和边境县，由州“兴边富民工程”领导小组办公室提出表彰奖励方案，经领导小组审定后，报州委、州政府批准给予表彰和奖励。

第二十一条　对贯彻州委、州政府关于实施“兴边富民工程”相关工作不力，没有完成考核内容的单位和责任人，按照有关规定进行问责。

第六章 　附　则

第二十二条　本办法由红河州“兴边富民工程”领导小组办公室负责解释。

第二十三条　本办法自印发之日起实施。