股东瑕疵出资的法律分析

阚凤军


公司股东瑕疵出资是目前很多种中小公司中存在的一个非常普遍的问题。瑕疵出资将导致公司账面资产与实际资产不符，增加与之发生交易关系的市场主体的风险。不同形式及性质的瑕疵出资对于公司的运作及影响不同，也必将产生不同的法律责任。本人拟结合相关问题的实际操作经验及业务理解，简要分析如下：
1.瑕疵出资的表现形式
1.1. 虚假出资：公司股东完全没有履行出资义务，公司并没有取得股东出资资产的所有权或使用权权能等。
1.2. 未足额出资：我国《公司法》规定，“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。”实践中。公司股东首次出资额不足20%，或两年内没有缴纳剩余的80%，这就构成股东未足额出资。
1.3. 虚增出资资产价值：股东以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资时，其评估价额高于其本身价额的情形。产生出资资产价值虚增的原因如下：
1.3.1. 资产价值经过股东各方同意且未经过评估
1.3.2. 资产出资股东通过评估机构虚增价值
1.3.3. 股东之间协商同意通过虚增资产评估价值提高资产出资方的出资比例
1.4. 未实际转移出资资产，主要指出资股东履行名以上的出资义务，实际上并没有转移出资资产的所有权或使用权权能。主要表现形式如下：
1.4.1. 技术出资，虽经过评估及验资但并没有按照上述文件的要求转移技术。
1.4.2. 土地房地产出资，虽完成过户手续，但该资产的占有权、使用权、收益权并没有归公司所有。
1.4.3. 商标专利等，虽完成有关转移手续，但商标专利的所有权并没有转移给公司。
1.4.4. 货币出资，虽验资报告中体现货币出资，但验资后该资金又很快转移出公司。
1.5. 出资资产本身存在瑕疵，主要表现如下：
1.5.1. 股权出资，该出资的股权存在瑕疵，应该股东权利行使，甚至可能需要向其他股东或债权人承担连带责任之情形。
1.5.2. 土地房产出资，该土地房产存在重大违法行为或违约行为，导致公司不能正常使用及处分该资产；
1.5.3. 专利商标出资，权利已终止或权利期限未有效续展；
1.5.4. 非专利技术出资，上述出资需要第三方的同意，如出资人与第三方商定相关技术不能转移给某一特定行业领域，而该公司从事特定行业领域等。
1.6. 出资资产与资产评估或验资报告内容不符。
2. 瑕疵出资股东资格认定
2.1. 《公司法》规定分期缴纳出资制度，股东足额履行出资义务并非公司成立的要件，也并非股东资格取得的必要和充分条件。出资只是股东的主要义务，而不是确认股东资格的必要条件，违反出资义务并不直接导致否认其股东资格，尚未出资的人同样是公司股东，具有股东资格。《公司法》规定，”记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。”由此可见，公司法将股东名册作为确认股东资格的依据，股东资格的取得不在于其出资与否，而在于其是否签署公司章程、在公司有效成立后是否记载于股东名册以及是否工商行政管理部门的法律文件。
2.2. 我国某些地区高院内部审判指引将影响股东资格的要素分为形式特征和实质特征，形式特征为公司章程、股东名册及工商登记材料的记载；实质特征是签署公司章程、出资、取得出资证明书、实际享有股东权利，当股东内部、股东与公司之间就股东资格发生争议时，以实质特征为主，形式特征为辅进行认定；当股东与外部第三人之间就股东资格产生争议时，则以形式特征为主、实质特征为辅进行认定。应该说此种做法有效地平衡了股东、公司、第三人之间的利益，并且为许多法院所接受。
2.3. 公司法第二十六条规定：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。需要考虑的问题是，如果股东虚假出资或出资后抽逃出资导致公司的实际出资额低于注册资本的最低限额，是否仍然承认该公司的法人主体资格？投资人是否仍然被认为公司的股东？
2.3.1. 根据国家最高院的司法解释，公司主体资格的否定只能通过工商管理机构及法院确定，任何民事主体没有权利直接否定公司主体资格，而只能通过行政及司法途径加以解决。上述问题如何判定，直接影响公司、投资人、债权人的权益保护，目前尚未得知国家及地方的司法审判尺度及有效的判例。这一点需要投资各方高度关注。
2.3.2. 一般情况下，如果股东记载于股东名册、公司章程等法定文件上，该股东的资格即确定。但问题是，如果公司的主体资格并否定后，股东的资格认定问题也不复存在。这同样衍生出另外一个问题，就是公司原出资人就公司的债务如何责任及责任的划分问题，值得深思。
3. 瑕疵出资人的权利限制。股权可分为自益权和共益权两部分，结合两部分的内容分析如下：
3.1. 自益权是股东为维护自身利益而行使的权利，包括股利分配请求权、新股认购优先权、退股权、股份转让权、股东名册变更请求权等。
3.1.1. 股利分配权：公司法规定，股东之间按照实缴出资比例分红，但另有规定除外。因此，除非有特别规定，股东瑕疵出资部分不能视为实缴出资，也就无权就瑕疵出资部分享受分红。如果全体股东都存在瑕疵出资的情况下，亦需上述原则处理。然而，瑕疵出资股东可否利用各股东之间另外约定的分红方式进行分红，而不考虑瑕疵出资问题。根据民法上的意思自治原则，我认为只要股东之间同意， 上述安排应该是合法有效的。
3.1.2. 新股认购权：公司法规定，股东之间按照实缴出资比例认购股份，但另有规定除外。因此，除非有特别规定，股东瑕疵出资部分不能视为实缴出资，也就无权就瑕疵出资部分新股认购权。如果全体股东都存在瑕疵出资的情况下，亦需上述原则处理。然而，瑕疵出资股东可否利用各股东之间另外约定的新股认购方式，而不考虑瑕疵出资问题。根据民法上的意思自治原则，我认为只要股东之间同意， 上述安排应该是合法有效的。
3.1.3. 退股权。根据公司法的有关规定，股东在一定条件下可以退股，但所退之“股”应该是实缴出资部分。同时，其他股东应该有权要求其承担虚假出资部分的违约责任。
3.1.4. 股权转让权。虚假出资所形成的瑕疵股权转让，主要涉及到股东之间优先购买权问题，但问题的关键的瑕疵出资股东能否转让股权，受让股东是否需要承继瑕疵出资义务等，需要股权受让人充分关注该法律风险。基于现有判例的解读，股东出资是股东的法定义务，受让人只有在明知转让人瑕疵出资却仍然同意受让的情况下，需要承担补足出资义务或就瑕疵出资部分承担连带责任。
3.1.5. 股东名册变更权。一般情况下，即使虚假出资，该股东也能正常登记于股东名册。如果公司发现或认为股东存在虚假出资，是否可以单方面变更股东名册，相应调减股东的出资比例？具体的操作流程如何？这些都缺乏有关判例支持。如果按照出资是投资人对公司确定的承诺角度，公司有权核查股东是否足额出资，并根据出资的实际情况通过股东名册等进行调整与确认。
3.2. 共益权，是指股东以参加公司经营为目的的权利，或者说是股东个人利益为目的兼为公司利益而行驶的权利，该种权利行驶所获得的利益使股东间接受益。共益权主要包括表决权、代表诉讼提起权、临时股东大会召集请求权、临时股东代表大会自行召集权和主持权、提案权、质询权、股东会和董事会决议无效确认请求权和撤销请求权、公司解散请求权等。
3.2.1. 表决权。股东表决权主要包括股东表决权及董事会表决权。如果公司出资瑕疵，其权利应受到限制，上述表决权的基础是公司的出资。因此，股东会或董事会决策过程中，可以按其实际到位的出资行使表决权。
3.2.2. 代表诉讼提起权。虽然股东存在瑕疵出资，但鉴于该诉讼是基于公司及股东的整体利益，只要该股东的资格合法存在，代表诉讼权不应因瑕疵出资受到影响。
3.2.3. 股东会和董事会决议无效确认请求权和撤销请求权。如果股东瑕疵出资，其不能按照其名义上的出资比例行使有关权利，但我认为程序上的通知义务等必须履行。如果股东会或董事会没有按照公司章程的有关规定，影响瑕疵出自股东的利益，其仍有权主张撤销。
4. 瑕疵出资的法律责任
4.1. 公司的法定差额补充责任。公司法规定 “有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任”的规定。差额补充责任的实质是资本充实责任，是公司法上的一种特殊的民事责任制度，其目的在于公司设立者之间建立一种相互督促相互约束的出资担保关系，以确保资本充实，维护公司债权人和社会公众的权益。
4.2. 对已足额出资股东的违约责任。由于出资协议、发起人协议自然对所有发起人具有合同约束力，违反该协议而未缴纳或未足额缴纳出资的，即构成违约。在公司成立后，无论是有限责任公司抑或是股份有限公司，公司章程是规范公司的组织关系和活动方式的总规则，由全体股东或发起人共同约定且签署，故而公司章程具有契约性质。公司章程对所有股东和公司都有约束力，公司章程上所记载的股东出资额必须充足，否则构成违反股东承诺。《公司法》第28条第2款、第84条第2款分别规定了有限责任公司股东、股份有限责任公司发起人的违反公司章程或发起人协议而未缴足出资的违约责任。该违约责任当属严格责任，无论瑕疵出资股东主观上是否有过错，皆应对公司和已足额出资的股东承担违约责任。
4.3. 对公司债权人的补充清偿责任。公司资产是实现公司债权人债权的重要保障，股东抽逃出资必然削弱公司的偿债能力并增加债权人的风险，从而对公司债权人构成侵害；同时，抽逃出资亦属民事欺诈行为，公司债权人因股东的欺诈行为而遭受之损失，理应获得赔偿。
4.4. 设立时其他足额出资股东的连带责任及其追偿权。依据《公司法》第31条及第94条的规定，已经履行出资义务的股东对瑕疵出资股东补足差额责任承担连带责任。由于股东之间有义务互相监督出资情况，并且公司股东比债权人更有条件防范出资不实，从利益平衡的角度，已经履行出资义务的股东在未履行出资义务的股东不能履行的范围内向债权人承担连带清偿责任。


阚凤军 广州安华理达律师事务所

江苏省南通市人民政府


市政府关于印发《南通市市区保障性商品房管理暂行办法》的通知

通政发〔2007〕53号



崇川区、港闸区人民政府，南通经济技术开发区管委会，市各有关部门和单位：

　　《南通市市区保障性商品房管理暂行办法》已经2007年6月1日市第十二届人民政府第64次常务会议审议通过，现予印发，请认真贯彻执行。



二○○七年六月二十七日


南通市市区保障性商品房管理暂行办法

第一章 总则
第一条 为进一步完善住房保障体系，切实解决低收入家庭住房困难，规范保障性商品房配售管理工作，根据国家、省有关规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本市市区（崇川区、港闸区、南通经济技术开发区，下同）范围内保障性商品房的配售管理，适用本办法。
第三条 本办法所称保障性商品房，是指由政府提供的限房价、限套型、限对象、限转让，定向配售给市区有一定购房能力的低收入住房困难家庭的，具有社会保障性质的住房。
第四条 市房产管理局是市区保障性商品房管理的扎口部门，具体负责有关配售管理工作。
市发展改革、国土、规划、建设、财政、民政、物价、统计、公安、劳动保障、监察、审计等相关部门，各区政府（管委会）以及街道（乡镇）、社区等基层组织，按照职责分工，共同做好保障性商品房建设、配售、管理的相关工作。
第二章 申购条件
第五条 申请购买保障性商品房的家庭应当同时符合以下基本条件：
（一）申请人及其共同申请的家庭成员（指配偶及具有法定赡养、抚养关系的成员，下同），在市区工作和生活，且其中至少有2人取得市区常住居民户籍（非农业户，以下简称市区城镇户籍）时间满5年；
（二）申请人及其共同申请的家庭成员不少于2人；
（三）家庭人均收入符合市政府确定的住房保障低收入家庭标准；
（四）家庭全部资产（包括房产、车辆、存款、有价证券、投资、股份、债权等）在住房保障低收入家庭年收入标准上限的6倍以下；
（五）家庭无住房或人均住房（含私有住房和租住公房）建筑面积低于15平方米（含）。
第六条 申请保障性商品房实行家庭成员全员申报制。配售保障人口按家庭中有市区城镇户籍的人数计算。
户籍因就学（不含出国留学）、服兵役等原因迁移出市区的，仍可作为共同申请和计算保障的家庭成员。
户籍因就学迁入市区的，就学期间不计入取得户籍时间。
第七条 申请购买保障性商品房的家庭，现有住房面积应按家庭成员名下全部房屋面积合并计算，包括租住公房和私有住房（含使用宅基地建设的市区农村住房）。
第八条 申请人及其共同申请人有下列情形之一的，不得申请购买保障性商品房：
（一）本办法实施后有转让（出售、赠予或以其他方式转移，下同）房产行为，且转让前住房面积超过规定标准的；
（二）已享受过政府住房保障其他优惠政策，包括优惠购买公有住房、经济适用房、解困房、集资房，拆迁公有住房获得安置房或领取货币安置款，以及经济适用房政策性补贴等，且优惠购买、安置或货币补贴面积超过规定标准的；
（三）已享受低价位商品房保障的；
（四）曾使用市区农村宅基地指标建房，未分户居住或分户居住不足5年的；
（五）已婚夫妇离异时间不满2年的。
第九条 申购保障性商品房的家庭，现租住公房（包括单位自管公房和直管公房）的，须解除租赁关系。现租住的直管公房由市房产管理局收回，纳入保障性住房统一调剂解决其他住房困难家庭。
申购保障性商品房的家庭，现有私房面积应当抵减保障性商品房配售面积；不抵减的，其等面积部分的配售价格按规定标准提高50%计算。
第三章 申购程序
第十条 申请购买保障性商品房，按照个人诚信申报、社会公示监督的原则办理，具体程序如下：
（一）申请人可在户籍所在地社区居委会或到市房产管理局领取《南通市市区保障性商品房购买申请表》；
（二）申请人按规定如实填写后，向市房产管理局提交申请表和相关证明材料；
（三）市房产管理局初审后，将申请人申报的有关情况（主要为家庭人口、现居住地点、住房状况、家庭收入、家庭资产等），首先在其所在社区或单位进行公示（申请人户籍所在地和实际居住地不一致的，同时在两地公示）；然后在本市公开发行的报纸或其他媒体进行公示。公示时间分别不少于15天。
（四）在公示期内有异议且经由房管、监察、社区等单位组成的联合调查组调查核实异议成立的，确认不符合条件，书面告知申请人；在公示期内无异议或经调查核实异议不成立的，确认符合条件，发给《购买保障性商品房批准通知书》。
（五）经批准取得购房资格的申请人，由市房产管理局按申请顺序予以编号，办理相关手续。
第十一条 申请人提交《南通市市区保障性商品房购买申请表》时，需提供下列证明材料：
（一）申请人及其共同申请人的户口、身份证明，婚姻状况证明，赡养、抚养关系证明。
（二）申请人及其共同申请人现有房产（包括户籍所在地、实际居住地及其他相关房产）的证明资料，私有住房提供房屋所有权证或购房合同，租住公房提供租赁合同，农村住房提供建房审批表。
（三）申请人及其共同申请人所在单位出具的上一年度收入证明（含工资、奖金、各类补贴、福利、加班费及其他收入）；无单位的，提供失业证或其他相关证明以及社区出具的收入情况证明。
（四）因在本市大中专院校读书取得本市户籍，且毕业后直接在市区落户的，提供毕业证书及在市区工作的相关证明；
（五）因就学（不含出国留学人员）、服兵役等原因迁出户籍的，提供原户籍所在地派出所证明；
（六）因支援内地、边疆建设等原因迁出户籍，现已返回市区定居且户籍回迁的，提供相关证明；
（七）低保、特困、残疾等特殊困难及军、烈属等优抚对象家庭，提供相关证明。
上述材料涉及各类证件或合同等，应提交经申请人签字确认的复印件，并提供原件核对。
第四章 配售管理
第十二条 保障性商品房限中小套型，建筑面积最高控制在80平方米左右。配售控制标准为：2人户50平方米左右靠套型、3人户60平方米左右靠套型、4人及以上户80平方米左右靠套型。
符合申请条件的家庭只能购买一套保障性商品房，购买后所有家庭成员实名记入住房保障档案系统。
第十三条 保障性商品房实行政府定价，具体配售价格由市房产管理局会同市物价局测算后报市政府确定。
第十四条 市房产管理局根据保障性商品房的建设情况，及时在本市公开发行的报纸或其他媒体上发布公告。公告内容主要包括：房源数量、楼盘地段、配售价格、开发建设单位以及选购登记日期。
第十五条 申请人可根据配售房源的供给情况，在公告规定期限内以书面形式向市房产管理局进行选购登记。登记选购的申请人数超过可供房源总量的，由市房产管理局组织公开摇号，确定购房名单和所选房号。公开摇号未摇中的申请人实行轮候。
第十六条 实行轮候的申请人每年须到市房产管理局进行年审登记。申请人家庭情况发生变化的，应提供经社区证明的书面材料。未进行年审登记的，视为放弃申购，退出轮候。
第十七条 经核准确定配售的申请人家庭，应在规定时间内办妥购房手续；未按规定办理的，取消配售资格，三年后方可重新申请，在此期间不得享受政府其他住房保障政策。
第五章 监督管理
第十八条 保障性商品房是政府提供特殊优惠的住房，由市房产管理局在《房屋所有权证》上加盖“保障性商品房”印记，不得转让、出租或作其他处分，但可申请政府回购。
第十九条 申请人购买保障性商品房，可以提取家庭成员及其直系亲属名下缴存的公积金，但不得以所购房屋办理抵押。
第二十条 购买保障性商品房的家庭，应按规定缴纳房屋共用部位、共用设施设备维修基金，专项用于房屋公共部位、共用设施保修期满后的维修和更新改造。
第二十一条 购买保障性商品房的家庭，收入状况和居住条件明显改善的，应当退出所购保障性商品房。市房产管理局应当定期进行检查复核。具体办法另行制定。
第二十二条 申请人申报不诚信，弄虚作假、隐瞒家庭收入和住房情况，经查属实的，取消申购资格；对申请人已骗购的保障性商品房，由市房产管理局责令退回，注销房屋所有权证，并通报有关单位记入个人征信档案。
对出具虚假证明的单位，依法依纪追究单位主要领导和相关人员的责任。
第二十三条 保障性商品房相关管理部门及其工作人员在保障性商品房建设、配售和监管工作中，玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，依法依纪追究其行政责任；构成犯罪的依法追究刑事责任。
第六章 附则
第二十四条 本办法第五条“住房保障低收入家庭标准”暂定为上年度人均月收入低于900元（含），“住房保障低收入家庭年收入标准上限的6倍”按家庭成员人数×900×12×6计算，以后调整另行公布。
第二十五条 本办法自2007年7月1日起试行。